如何起草一份满意的合同（一）

合同或协议，俗称契约，自古有之，中外有之，然契约精神却是现代文明的主要标志，不仅体现着个人和企业的责任感，也是商业和社会交往的基本准则，其内在的“自由、平等、诚信、救济”属性要求各方对于自己签署的各种合同、协议、契约，能尊重约定，信守承诺、诚信履行，最终达到合作共赢，以使合同目的实现。若此，方能维护各方利益，保证公平公正，维护社会秩序、促进经济发展。因此，市场经济又称契约经济，或许恰因合同如此大的魅力，各国乃至国际社会立法或立约（条约）来保障其运行，故契约经济又称法治经济。

眼下社会，社会主义市场经济蓬勃发展，经意或不经意间，合同已充斥了我们的生活，无论在人民法院、上市公司工作期间，还是律师执业期间，我遇到最多的便是合同纠纷。甚至日常，亲戚朋友也时常会把“伍律，帮我起草一份XX合同”挂在嘴边。然他们这句貌似简单的话，却经常把我弄得不知所措，一如尚不知病情的医生，你却要求他赶紧开点药，使病痊愈。其实，民众对待合同的态度的现状，多也反映出市场经济发展的土壤和水平，甚至侧面映射着此后的履行和争议。

既如此，如何起草一份满意的合同呢？笔者根据自己二十余年的法务实践经验，结合现行《民法典》合同编的有关规定，赘述如下：

第一、对于合同各方身份的审核，对于起草合同所涉有关事项的确认，包括但不限于名称、资质、地址、账号，若存在委托，还需对其授权进行审查核实。这样方才不至于日后产生争议，奔至仲裁、诉讼了，连对方人找不到，名称叫不全，有无资质和权限全然不知，地址送达不了；另根据长年的法律实务经验，现实中不乏合同诈骗，建议对拟和陌生方进行大额交易的，先查询该方的背景、涉诉、被执行等情况。若涉巨额交易的，不妨先委托专业人士进行相应的尽职调查。

第二、对于重大合作或复杂合同，我的一向做法便是，写明“鉴于”条款，即目的条款。换言之，你们要干啥，达到什么目的或追求何样效果，这样在所涉合同即使约定不明确或遗漏有关事项，产生争议时，根据《民法典》第466条及相关规定，可以寻求目的解释，以化解争议。

第三、合同形式及生效条件。《民法典》第469条规定了合同订立的形式，笔者认为，除非金额较低、根据交易习惯约定俗成、能立即履行或业已履行的，如买菜等，否则宜以书面形式。至于有的当事人不愿意所签合同在双方签字盖章后立即生效，而是待某一条件触发，再启动生效条款，这亦是我国法律法规许可，但前提是约定的条件不违法。

第四、关于合同类型及所涉行业领域的确定。确定了合同类型，基本就确定了合同内容及法律适用，也构筑了合同的框架。此外，合同所涉行业和领域的区别千差万别，因此除非行业或领域有明显特别规定，无论该特别规定是国家的还是行业的（若两者同时存在，也需作出选择，否则国家标准优先于行业标准），否则你的特别标准或要求最好在合同中约定清楚，抑或规定在“与本合同具有同等效力的合同附件”中，否则一旦出现争议，别期望用“我以为”“本来就这样”来说服法官采信你的特别标准或要求。

第五、合同内容，亦称合同条款，这是合同的核心和关键。《民法典》第470条规定了合同的一般条款，包括：1、当事人的姓名或者名称和住所；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。否则对于本应包括以上条款却未包括的，或约定不明确的，根据有关规定仍不能确定的，《民法典》第511条规定了处理方式和适用规则。一旦触发该条的适用，则无论你是否愿意，都应适用，除非对方同意“听你的”。当然这些规定仅仅是针对一般情形，然现实生活中，各类合同五花八门，仅《民法典》合同编第二分编就规定了常见的典型合同（或称有名合同），如买卖合同，供用电、水、气、热合同，赠与合同，借款合同，保证合同，租赁合同，融资租赁合同，保理合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同（含客运合同、货运合同和多式联运合同），技术合同（含技术开发合同、技术转让合同、技术许可合同、技术咨询合同和技术服务合同），保管合同，仓储合同，委托合同，物业服务合同，行纪合同，中介合同，合伙合同等，这些合同的条款显然除了前述的一般条款外，还有自己的特别条款，甚至《民法典》对于它们还有特别要求和规定，因此要求你在起草该类合同时，对于《民法典》各对应典型合同的相关规定有所了解。此外，现实生活中，我们遇到的很多合同远比上述典型合同复杂得多，多为一些无名合同，抑或两类甚至多类典型合同的混合，又或无名合同与典型合同的混合，对于起草该类合同，如何确定其内容或条款，便显得十分重要。

未完待续！